Типовой устав отвечает не на те вопросы
Откройте типовой устав ТОВ. Там есть доли, органы управления, порядок созыва собрания, кворум, выход участника и распределение прибыли. Все правильно и все нужно. Теперь попробуйте найти в нем ответ на три вопроса.
Что вы делаете, когда один партнер считает, что работает больше другого, а прибыль делится пополам?
Кто из вас принимает решение, когда вы не согласны, а ждать нельзя?
Что будет с бизнесом, если один из вас тяжело заболеет?
Устав на это не отвечает и не должен. Он определяет устройство общества: органы, доли, голосование на собрании. Как партнеры работают вместе каждый день, в нем не сказано.
Реальный партнерский документ содержит положения трех разных природ. Назовем их тремя слоями договоренностей:
- реляционным,
- управленческим,
- юридическим.
Слой — это не раздел документа, а природа положения. В одном разделе могут стоять пункты всех трех слоев. Ответы на три вопроса выше лежат в двух слоях, которых в уставе нет. Ниже разберем каждый.
Реляционный слой: о чем мы на самом деле договорились
Реляционный слой — ценности партнеров, ожидания друг от друга, представления о справедливом вкладе и справедливой доле, допустимое и недопустимое поведение.
Несколько типовых положений этого слоя.
• «Мы не ведем спор в переписке. Только лично или голосом по телефону, если личная встреча невозможна в ближайшие три дня».
• «Мы не критикуем друг друга при команде и клиентах. Несогласие обсуждаем наедине».
• «Мы не обещаем клиентам и команде того, что не согласовали между собой».
Ни один суд этих пунктов не исполнит. И не должен. Их сила в другом: они делают явным то, что каждый партнер и так носит в голове. В организационной психологии это называют психологическим контрактом: представление человека о том, что он должен другому и что другой должен ему. Он существует всегда, записан он или нет. Разница лишь в том, знает ли о нем другой партнер.
Есть и вторая сила. Правовед Ричард Макадамс показал, что даже закон действует не только угрозой санкции: сам текст нормы сообщает людям, чего ждут другие, и дает точку, вокруг которой они согласуют поведение. Реляционный слой работает так же, только внутри партнерства. Он ни к чему не принуждает, но каждый партнер знает, чего ждет другой, и может на это сослаться. Если один покритиковал другого при команде, разговор начинается не с того, кто прав, а с того, о чем они договорились.
Что ломается, когда реляционного слоя нет. Каждый живет со своим представлением о том, что является нормой, и считает его само собой разумеющимся. Расхождения могут не проявляться годами, пока какое-то событие не проявит их во всей красе. Когда доходит до разговора, договориться обычно уже сложнее.
Управленческий слой: как мы действуем вместе
Управленческий слой — полномочия и их пределы, доступ к информации и деньгам, порядок принятия решений и выхода из тупиков, роли и их пересмотр, правила входа новых партнеров и выхода из общего бизнеса, действия на случай смерти, развода, утраты трудоспособности одного из партнеров.
Типовые положения.
• «Каждый партнер вправе единолично одобрять расход до суммы X. Выше — только совместным решением с фиксацией решения в чате».
• «При разногласии решение откладывается на семь дней и выносится на очную встречу. Если согласия нет и после нее, приглашаем третье лицо, выбранное заранее».
• «Каждый партнер имеет доступ к банковским счетам и ежемесячной управленческой отчетности. Доступ не ограничивается ни при каких обстоятельствах».
• «Роли пересматриваем раз в год. Кто руководит операционно, а кто развитием, не закрепляется навсегда».
• «Если один из партнеров длительное время не может работать из-за болезни, его текущая доля прибыли сохраняется в течение трех месяцев. Дальше действует такой порядок: …».
Этот слой ближе всего к повседневной жизни партнерства. Именно здесь видно, способны ли люди действовать вместе, когда их взгляды расходятся. И именно здесь проговаривание сценариев на входе дает больше всего: необходимость сформулировать и подписать пункт о болезни или смерти заставляет каждого остановиться и представить, что будет с ним и с бизнесом.
Что ломается, когда слоя нет. Решения зависают, потому что никто не знает, за кем последнее слово. Один партнер тратит деньги, другой узнает постфактум. Когда наступает событие, о котором не говорили, решение приходится искать тогда, когда времени мало, а интересы уже разошлись. У трех совладельцев из предыдущей статьи было сорок страниц корпоративного договора и ни строчки о том, что делать, если кто-то серьезно заболеет.
Юридический слой: что исполнит государство
Юридический слой — права и обязанности, обеспечение, доказательства, средства защиты, исполнимость. То, что переводится на язык устава, корпоративного договора, юридической конструкции в целом.
Типовые положения.
• Доли, порядок голосования, право вето по конкретным вопросам.
• Порядок и цена выкупа доли партнера, который выходит: формула оценки, срок и график оплаты.
• Обеспечение обязательств: неустойка, залог, поручительство.
• Порядок разрешения споров: переговоры и медиация до обращения в суд.
Суд для корпоративного спора партнеры не выбирают: его определяет закон по местонахождению общества (ч. 6 ст. 30 ХПК Украины).
Этот слой тонкий. Требовать исполнения через суд можно только по положению, которое определяет, кто, что и в чью пользу должен сделать или от чего воздержаться (ст. 509 ГК Украины). Для этого положения должны быть направлены на права и обязанности (ст. 202), иметь согласованный предмет (ст. 638) и не противоречить закону (ст. 203). «Мы ценим открытость» самостоятельного требования не создает. «Каждый партнер до 10 числа направляет другим отчет о положении дел в своем направлении за прошлый месяц» — это обязательство. «Пересматриваем условия раз в год» — в лучшем случае это обязанность инициировать переговоры, а не обязанность договориться (ст. 627 ГК Украины).
Часть этого слоя требует специальной формы. Корпоративный договор заключают участники уже существующего общества, и только письменно: иначе он ничтожен (ст. 7 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). Перевести договоренности в форму, которую государство исполнит, — это работа юриста. Здесь он незаменим.
Отсюда важная деталь о времени. Документ, который партнеры вырабатывают на старте, часто подписывается еще до регистрации общества. Корпоративным договором он быть не может: общества еще нет. Он фиксирует договоренности и ставит задачу, а исполнимый слой юрист оформляет отдельными документами на следующем этапе, когда есть что оформлять.
И еще одно. Попытка прописать в юридическом слое все упирается в то, что правовед Герберт Харт назвал открытой текстурой правового языка: у каждого понятия есть полутень неясных случаев, и дополнительные формулировки не убирают ее, а переносят на себя. Сто страниц договора не делают его полным. Полноту дает не объем текста, а исчерпывающий перечень вопросов, важных именно для каждого из партнеров.
Что ломается, когда слоя нет. Пока партнеры ладят, ничего. Когда один из них выбирает юридический путь разрешения спора, пробелы заполнит закон: диспозитивные нормы о сроке и месте исполнения (ст. 530, 532 ГК Украины), обычай (ст. 7) и толкование (ст. 213). Законно, но по правилам, которые партнеры не выбирали. Пример. Партнеры на словах договорились: кто выходит, получает за долю «рыночную цену». Формулы в документе нет. Тогда действует закон: стоимость доли рассчитывают от рыночной стоимости всех долей на день перед подачей заявления о выходе, а выплатить ее общество должно по общему правилу в течение года (ч. 6–8 ст. 24 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). Рыночную стоимость именно этого бизнеса партнеры видят по-разному: тот, кто выходит, считает будущие прибыли, тот, кто остается, — активы на балансе. Спор будет решать оценщик, а не они.
Одна тема, три слоя
Лучше всего разницу видно на одной теме. Возьмем выход партнера.
Реляционный слой: «Если кто-то из нас решит уйти, мы расходимся без публичного конфликта и не переманиваем команду».
Управленческий слой: «Партнер, который выходит, сообщает об этом письменно не позднее чем за 90 дней и в течение этого срока передает свои дела по согласованному плану».
Юридический слой: «Доля партнера, который выходит, выкупается другими участниками по цене, определенной по формуле X, с оплатой в течение Y месяцев».
Все три предложения об одном. Первое говорит, как мы себя ведем. Второе — как действуем. Третье — что государство заставит исполнить, если первые два не сработали. Документ, в котором есть только третье, разрешает конфликт тогда, когда партнеры уже не могут договориться сами. Документ, в котором есть первые два, часто не дает ему дойти до третьего.
Кто за какой слой отвечает
Партнерская сессия — встреча партнеров с фасилитатором, на которой они вырабатывают договоренности, — формирует первые два слоя и ставит задачу третьему. За третий отвечает юрист. Это разделение труда, а не иерархия: фасилитатор помогает партнерам выработать договоренности, юрист оформляет их исполнимую часть.
Ответственность распределена спектром, а не взаимоисключающими ячейками. Юрист может участвовать в первых двух слоях, и хороший юрист часто задает партнерам именно те вопросы, которых они избегали. Но это не ядро его профессии и не типичная экономика его услуги. И наоборот: партнеры могут знать, что хотят видеть в исполнимом слое, но оформить это так, чтобы суд исполнил, может только юрист.
Отсюда формула, которую стоит запомнить: партнерский договор — идеальное техническое задание для юриста. Партнеры, которые пришли с выработанными первыми двумя слоями, приносят юристу не пожелания, а содержание.
[Рисунок 1. Три слоя, четыре функции и первичная ответственность: файл fig1-ru.png]
Проверьте свои договоренности
Три вопроса, чтобы понять, каких слоев не хватает.
Есть ли в документе хоть одно предложение о том, что для вас недопустимо? Если нет, реляционного слоя нет.
Описано ли, кто принимает решение, когда вы не согласны, и что происходит, если кто-то заболеет, разведется или захочет уйти? Если нет, управленческого слоя нет.
Может ли каждое положение о деньгах и долях быть исполнено судом: определено ли, кто, что и к какому сроку должен сделать? Если нет, исполнимого слоя нет или он только задекларирован.
